В общем случае право на отпуск сохраняется после 31 декабря только в том случае, если существовали срочные производственные или личные причины, по которым работник не мог взять отпуск в текущем году (эти обстоятельства оговорены в законе о предоставлении отпуска). В этом случае есть время до 31 марта следующего года, чтобы использовать дни отпуска, перенесенные с предыдущего года. В противном случае, согласно старому решению от 07 декабря 1993 года Федерального суда по трудовым спорам (BAG), они пропадали.
В тарифных трудовых договорах есть оговорка о переносе отпуска в исключительных случаях. Однако работодатели обычно не проверяют, действительно ли речь идёт об исключительных случаях, и разрешают использовать отпуск до 31 марта следующего года в общем порядке.
В эти старые правила были внесены существенные изменения новым решением Девятого сената, реализовавшего рекомендации Европейского суда, на основании предварительного постановления от 22 сентября 2022 года, которое BAG запросил по рассматриваемому им делу.
Работница одного из немецких предприятий три года не ходила в очередной отпуск, а затем заявила о своём праве на него. Работодатель, ссылаясь на принятые в Германии правила о необходимости реализации очередного отпуска не позднее 31 марта следующего года, отказал ей. По этому делу Европейский суд на запрос BAG ответил, что гарантия правовой определённости не должна использоваться в качестве предлога, позволяющего работодателю ссылаться на то, что он не предоставил работнику возможности фактически реализовать своё право на оплачиваемый ежегодный отпуск. Работодатель может обеспечить правовую определённость, выполняя свои обязательства перед работником. Эти обязанности заключаются в необходимости напомнить работнику, чтобы он вовремя использовал свой отпуск.
Согласно прецедентному праву Европейского суда, цель срока исковой давности, гарантия правовой определённости, в данном случае является вторичной по отношению к цели Хартии основных прав ЕС, ставящей во главу угла вопрос защиты здоровья работника. А поскольку работодатель не выполнил свои обязанности по защите здоровья работника, то есть не напомнил ему о необходимости взять свой отпуск, он не имеет права оказать работнику в отпуске.
Таким образом, новым решением BAG от 20 декабря 2022 года, были подтверждены принятые ранее важные решения Европейского суда от 2018 года, а также Федерального суда по трудовым спорам от 2019 года: работодатель должен до конца года проинформировать своих работников о том, что не использованные ими дни отпуска могут пропасть, и посоветовать воспользоваться ими, то есть речь идёт о том, что неизрасходованные к концу года дни отпуска автоматически не теряются. Правоведы поясняют это таким образом: сотрудники могут брать неиспользованные отпуска в течение всей трудовой жизни, если работодатель забыл предупредить их об этом.
Право на отпуск – даже за последние несколько десятилетий – может быть заявлено работниками, в том числе, и против бывших работодателей. По этой причине юристы по трудоустройству ожидают коллективных исков.
Если сотрудник, отработав весь 2022 год, попросил о разрешении перенести отпуск на 2023 год, но в конце года серьёзно заболел, так что предполагает находиться на больничном листе и после 31 марта 2023 года, он не теряет право на отпуск и может взять его после выздоровления и выхода на работу (решения Европейского суда от 2009 года). Однако болеющие сотрудники не могут накапливать неиспользованные отпускные дни бесконечно. Федеральный суд по трудовым спорам установил для них 15-месячный срок: самое позднее через 15 месяцев после окончания года, в котором было сформировано право на отпуск, накопление заканчивается.
Пример: работница А. была на больничном с января 2021 года по 31 марта 2022 года. 1 апреля 2022 года она вышла на работу. За 2021 год ей положен полный годовой отпуск 28 дней. Но право на него теряется после 30 марта 2023 года.
Это же правило касается сотрудниц, которые не могут взять отпуск в связи с беременностью и запретом на работу по закону о защите материнства. Сотрудница может взять пропущенный отпуск после истечения срока защиты материнства в текущем или следующем году, но правило 15 месяцев действует и на неё.
Однако Европейский суд до настоящего момента ещё не решил, как часто и когда работодатель должен предоставлять информацию о лишении права на отпуск.
Виктор Фишман
